胡某故意伤人案，检察院以第一审判决量刑畸轻为由提起抗诉，第二审法院维持第一审判决以后，检察院按照审判监督程序再次提出抗诉，下列哪一选项说法是不正确的（）A、检察院前后两次抗诉的对象和权限都不同B、接受抗诉的法院应当组成合议庭重新审理，该法院可以自行审判，也可以指令下级法院再审C、审理再审案件的法院可以适用第一审程序进行审理，也可以适用第二审程序进行审理D、法院对此案进行再审时，同级检察院应当派员出庭。同级检察院接到出庭通知后没有派员出庭，且未说明原因的，法院可以裁定按撤回抗诉处理

《刑事诉讼法》第一百九十一条规定，第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：①违反本法有关公开审判的规定的；②违反回避制度的；③剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；④审判组织的组成不合法的；⑤其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。合议庭属于审判组织。因此C项正确。

【考点】刑事附带民事诉讼上诉权人。详解：《刑事诉讼法》第216条规定：被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。可见，对判决的刑事部分有权上诉的是被告人甲某、乙某、丙某，丁某仅能对判决的附带民事部分提出上诉。根据《刑事诉讼法》第218条规定，被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后5日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。可见，被害人对刑事判决只有请求抗诉权。因此，本题选A、B、C项。


【考点】附带民事诉讼上诉的处理。详解：《刑事诉讼法解释》第314条规定：刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼的当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件审结前，可以暂缓送监执行。因此，B项正确。


【考点】共同犯罪中部分上诉的处理。详解：根据《刑事诉讼法解释》第326条的规定，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉的，第二审人民法院不得对其他同案被告人加重刑罚。故C项正确。


【考点】上诉不加刑。详解：根据《刑事诉讼法》第325条的规定：审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：(1)同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；(2)原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；(3)原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；(4)原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期。所以ABCD均正确。

二审抗诉的对象是地方各级人民法院尚未发生法律效力的一审判决、裁定；而再审抗诉的对象是已经发生法律效力的判决和裁定，因此，二审抗诉和再审抗诉的对象不同；基层人民检察院只能提出二审抗诉，无权提出再审抗诉；而最高人民检察院只能提出再审抗诉，无权提出二审抗诉。因此，两种抗诉的权限不同。故A 项正确；《刑事诉讼法》第243 条第4 款规定，人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。故B 项正确；《刑事诉讼法》第245 条第1 款规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。故C 项错误；《刑事诉讼法》第245 条第2 款规定，人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《高法解释》第387 条规定，人民法院审理人民检察院抗诉的再审案件，人民检察院在开庭审理前撤回抗诉的，应当裁定准许；人民检察院接到出庭通知后不派员出庭，且未说明原因的，可以裁定按撤回抗诉处理，并通知诉讼参与人，故D 项表述正确。

【考点】刑事执行程序。详解：《刑事诉讼法》第249条规定：第一审人民法院判决被告人无罪、免除刑事处罚的，如果被告人在押，在宣判以后应当立即释放。可见，A项不选。根据《刑事诉讼法》第253条第2款的规定，对于被判处有期徒刑的罪犯，在被交付执行刑罚前，剩余刑期在3个月以下的，由看守所代为执行。对于被判处拘役的罪犯，由公安机关执行。可见，B、D项不选。《刑事诉讼法》第248条规定：判决和裁决在发生法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定：(1)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定……。可见，不应在第一审判决作出后立即交付执行，而且还应在扣除已经羁押的时间后才决定是否交监狱执行，不能直接决定交监狱执行，故C项应选。

《 刑事诉讼法》 第 226 条第１款规定， 第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、 辩护人、 近亲属上诉的案件， 不得加重被告人的刑罚。 第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件， 除有新的犯罪事实， 人民检察院补充起诉的以外， 原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。 故 A 项违法了上诉不加刑原则。 《 刑诉法解释》 第 325 条规定， 审理被告人或者其法定代理人、 辩护人、 近亲属提出上诉的案件， 不得加重被告人的刑罚， 并应当执行下列规定：（ 一） 同案审理的案件， 只有部分被告人上诉的， 既不得加重上诉人的刑罚， 也不得加重其他同案被告人的刑罚； （ 二） 原判事实清楚， 证据确实、 充分， 只是认定的罪名不当的， 可以改变罪名， 但不得加重刑罚； （ 三） 原判对被告人实行数罪并罚的， 不得加重决定执行的刑罚， 也不得加重数罪中某罪的刑罚； （ 四）原判对被告人宣告缓刑的， 不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期； （ 五） 原判没有宣告禁止令的， 不得增加宣告； 原判宣告禁止令的， 不得增加内容、 延长期限；（ 六） 原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的， 不得限制减刑； （ 七）原判事实清楚， 证据确实、 充分， 但判处的刑罚畸轻、 应当适用附加刑而没有适用的， 不得直接加重刑罚、 适用附加刑， 也不得以事实不清、 证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。 必须依法改判的， 应当在第二审判决、 裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。 人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件， 不受前款规定的限制。 故 B 项未违反上诉不加刑原则， CD 违反上诉不加刑原则。

【考点】刑事再审程序。详解：《刑事诉讼法解释》第381条规定，对人民检察院依照审判监督程序提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭审理。对原判事实不清、证据不足，包括有新的证据证明原判可能有错误，需要指令下级人民法院再审的，应当在立案之日起1个月内作出决定，并将指令再审决定书送达抗诉的人民检察院。可见，A、C正确。根据《刑事诉讼法解释》第384条的规定，原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。可见，B正确，D错误，“终审”的判决、裁定不是“生效”的判决、裁定。“终审”和“生效”的含义在刑事诉讼中因案件的性质不同而不完全相同，若终审判决还须进行死刑复核，则该判决还未生效。本题选A、B、C。

【考点】再审案件抗诉的提起。详解：根据《刑事诉讼法》第243条的规定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。可见，应由A市检察院向其同级法院提起抗诉，故正确答案为B项。

《刑诉解释》第三百零八条规定，在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。《刑事诉讼法》第二百一十九条规定，不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。该法第一百零三条第二款规定，期间开始的时和日不算在期间以内。本题中，撤回上诉、抗诉发生在上诉期满前，所以一审判决自上诉期满之日（6月19日为最后一日）起生效。【说明】本题司法部答案为C，但根据异议，此题选项D为正确答案。