试论法律推理的形式及其作用。

【详解】
从法律思维方式的角度看，法律渊源实际上指法官等职业法律群体对什么样的法律性资料具有法律效力的认定。法律渊源的主要表现形式包括：
(1)制定法。指由国家立法机关或者经立法机关授权的机关通过的成文法律。它同习惯法、判例法相对应，但不等同于成文法。严格说来制定法与国家认可的法相区别。制定法是我国最主要的一种法的渊源或法的表现形式。在我国，制定法因其制定机关的不同而具有不同的法律效力，按效力等级从高到低排列，包括宪法、基本法律、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等多种规范性法律文件。在各种制定法中，最基本的细胞是法律条文。
(2)习惯法。这里的习惯法是指经国家立法或司法机关认可并用强制力保证实施的习惯，它属于法的非正式渊源，在法源中占有重要地位。人类最早的法就是习惯法。从法律认可的角度看，习惯被认可为习惯法，应满足以下条件：①在事实上业已惯行；②对该惯行，某一领域中的人们必须确信，?③惯行的内容不违背公序良俗；④在习惯法被确定的领域，应该是制定法没有规定，或虽有规定但制定法作出了例外明示的。
(3)国际条约。作为国内法的法律渊源，国际条约必须是由主权国家认可的，它是缔约国或参加、承认该条约的各主权国家和国际组织之间的法律。締结国际条约的主体必须具有締约能力，即具有合法的主体资格。一般认为，主权国家和国际组织是合格的国际条约締约主体。按照国际通行的惯例，签约国只要没有声明对条约内容的保留，经权力机关认可后，该条约就成了该国成员必须遵守的行为规则，而成为该国的正式法律渊源。
(4)判例法。判例法是基于法院判决而形成的实在法，是法官根据法院判决书中的说明理由部分所作的基本概括。判例法又称为案例法、司法法。在英美法系中，判例法是主要的渊源。判例法的根本之处在于把先例看做是一种规范，按照判例的拘束力原则，在案件情况大体一致的情况下遵守有关的法律原则和规则。
(5)法理学说。它是指法学家对法律价值观念、法律原则、概念、规则及法制等各领域的系统论述，包括法的一般理论和部门法理论学说。在大陆法系和英美法系，法理学说都属于非正式的法律性资料。但总的说来，大陆法系比英美法系更重视法理学说。大陆法系重视法理学说的传统可追溯到古罗马，在大陆法系形成后，这一传统并没有丢失。

【详解】
本题考查考生对法律原则在法律实施中的作用的了解。
法律原则是法律规范的基础或在法律中较为稳定的原理和准则，法律原则对法律实施的作用是：
(1)指导法律解释和法律推理。法律解释和法律推理是法律实施过程中的两个关键性环节，在将抽象的普遍性原则适用于具体的事实、关系和行为的过程中，原则构成了正确适用法律的指南，同时也构成推理的权威性的出发点，从而大大降低推理结果不符合法律目的的可能性。
(2)补充法律漏洞，强化法律的调控能力。由于社会关系的复杂性和变动性，在各国的法律实践中，立法者对应纳人法律调整范围的事项可能一时难以作出细致的规定，或是可能因缺乏预见而未作规定，或可能因思虑不周而导致已有的规定在某些情况下不能合理地适用，在这些情况下法律原则就成为补充法律漏洞的一种不可替代的手段，它可以使法律对规则空白地带的事项加以调整，也可以防止现有规则的不合理适用。
(3)限定自由裁量权的合理范围，法律经常是在数种可能的结论中作出选择，但如果对选择不加任何限定，就会使自由裁量权绝对化，进而容易导致职权的滥用，从而对法律秩序构成威胁。使自由裁量权受制于法律原则就可充分发挥自由裁量权的积极作用，防止其消极作用。

法律推理的方法有两大类：一是形式逻辑方法；一是辩证逻辑方法。法律推理按照这种方法可以分为形式推理、实质推理(辩证推理)两大类。
(1)形式推理。形式推理是指解决法律问题时所运用的演绎方法、归纳方法和类推方法。演绎推理是由一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出关于特殊性的知识。其特点是结论寓于前提之中，或者说结论与前提具有蕴涵关系，所以它又是必然性的推理。归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。在英美法系国家，判例法就是运用了归纳推理方法。在逻辑学上还存在一种叫类比推理的推理方法，即根据两个或两类对象的某些相同属性，推出它们在另一些属性方面也存在相同点的推理，将它运用到法律适用中，就是类推推理。如举重以明轻的道理就是典型的类推推理。
(2)实质推理。法律适用中的实质推理又称辩证推理，它是指这样一种情形：当作为推理前提的是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。法律适用中的辩证推理具有以下特点：其一，辩证推理是法官面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。其二，辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题。其三，辩证推理是法官对法律或案件客观事实的辩证推理过程，它必须建立在事物多重属性之间的辩证关系这样一个客观基础之上。其四，辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的复杂的推理过程。
二者的联系：实质推理不排除运用演绎、归纳和类比的形式推理方法，但这些方法只是其中的一个环节或阶段，如果从其中的某个环节或阶段来讲，它们的结论属于局部结论而不是整个辩证推理的全面结论。形式推理方法在辩证推理中还存在相互转化的特点，同时，运用这些形式推理的目的与结果是最终要获得符合法律或案件辩证发展规律的合乎逻辑的结论。二者的区别：实质推理是只有当作为推理的两个前提存在两个或两个以上的相互矛盾的法律命题(前提不确定)时才有必要适用的一种推理方法，而形式推理恰好是前提确定时以逻辑的方式所进行的表面推理，这是二者最主要的区别，其他具体区别参见实质推理的四个特点。

归纳推理是从特殊到一般的推理，即从个别知识推出一般知识的推理活动，它是一种或然性推理，C选项错误。

法律推理的方法有两大类：一是形式逻辑方法；二是辩证逻辑方法。法律推理按照这两种方法可以分为形式推理、辩证推理两大类。
(1)形式推理
形式推理又称分析推理、先例推理或逻辑推理，是指解决法律问题时所运用的演绎方法、归纳方法和类推方法。
演绎推理是由一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出关于特殊性的知识。其特点是结论寓于前提之中，或者说结论与前提具有蕴涵关系，所以它又是必然性的推理。只要前提真实，推理形式正确，结论就应该是真实的。
归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。归纳推理的优点在于：首先，同样案件同样处理。其次，归纳推理是一种不断积累经验、修正错误的过程。在相当程度上填补制定法的空隙、弥补制定法的不足。较典型的归纳推理表现为这样一种情况：法官在没有法律规则作为审判依据时，他应从一系列以往判决的比较中推理出有关的一般规则或者原则。类比推理，即根据两个或两类对象的某些相同属性，从而推出它们在另一些属性方面也存在相同点的推理，将它运用到法律适用中，就是类推推理。如举重以明轻的道理就是典型的类推推理。类推推理的特征在于：①它属于间接推理；②它是从特殊到特殊、从个别到个别的一种推理；③类推推理是从法律的精神中推理出新的意思，它与单纯扩张法律文义的扩张解释不同；④类推推理的推理根据是不充分的，它是根据两个或者两类对象在一些属性方面的相同，推出它们在另一些属性方面相同的结论。而事实上，客观事物之间既有同一性，也存在差异性。
(2)辩证推理
法律适用中的辩证推理又称实质推理，它是指这样一种情形：当作为推理的前提是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。辩证推理侧重于对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益之间进行选择。法律适用中的辩证推理具有以下特点：
①辩证推理是法官面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。这些可供选择的命题都存在其必要的理由或合理性，只不过是确定哪一个命题更合理的问题。因为法律适用只能有一个并且是明确无误的结论。
②辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题。法律适用中的辩证推理可以推动法律的发展，但由于它在很大程度上依赖于个别法律适用者的自由裁量权，如果不进行必要的限制或制约，很可能导致法的不确定性。
③辩证推理是法官对法律或案件客观事实的辩证推理过程，它必须建立在事物的辩证法的客观基础之上。无论是对法律疑难内容的解释还是对案件疑难事实的分析，其结论的推出都必须是从对事物的具体矛盾的分析中得出来的，而绝不应该是从法官的主观想象中得出结论。
④辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的复杂的推理过程。它不排除运用演绎、归纳和类比的形式推理方法，但这些方法只是其中的一个环节或阶段，如果从其中的某个环节或阶段来讲，它们的结论属于局部结论而不是整个辩证推理的全面结论。形式推理方法在辩证推理中还存在相互转化的特点，同时，运用这些形式推理的目的与结果是最终要获得符合法律或案件辩证发展规律的合乎逻辑的结论。我国司法机关进行辩证推理时的依据是：法律原则、国家政策、立法精神与目的、法理、国际通行做法及行业规范、公平正义观念、合理性、判例、宪法条文。