甲公司委托吴某到乙钢厂采购10吨螺纹钢，甲公司向吴某签发了授权委托书，载明了采购螺纹钢的数量，价格限度等内容。吴某到乙钢厂后发现该钢厂生产两种型号的螺纹钢，吴某即采购了一种比较畅销的螺纹钢。钢材运回后，甲公司以不需要此种型号螺纹钢为由拒绝向乙钢厂支付货款。向乙钢厂支付货款的责任应如何承担？()A:只能由甲公司承担 B:只能由吴某承担 C:甲公司和吴某连带承担 D:乙钢厂可以要求甲公司或吴某承担全部付款责任

。本题涉及合同抗辩权与违约责任请求 权、合同解除权的适用问题。如上所述，先履行抗辩 权、违约责任请求权和合同解除权是三种不同性质的 权利，其功能是不能相互替代的，故正确选项为ABD。

(1)在乙公司没有催要货款之前，该合同属于效力待定合同。因为赵某与乙公司签订合同的行为属于越权代理，而越权代理属于无权代理，根据合同法的规定，因无权代理订立的合同属于效力待定合同，该合同只有经过甲公司的追认才能有效。
(2)乙公司不承担违约责任。因为：第一，根据民法通则的规定，本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。但是，在乙公司催要货款之后，甲公司并未及时表态，实际上就意味着甲公司承认了乙公司和赵某之间签订的买卖合同的效力，故合同已经生效。第二，由于甲公司应当先支付货款，且乙公司已经给甲公司支付货款的充足履行期限(1个月)，但甲公司仍未履行合同，甲公司已经构成违约，故乙公司不承担违约责任。
(3)由于甲公司违约在先，故甲公司交付给乙公司的1万元定金不予返还，该定金归乙公司所有。因为根据合同法的有关规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，故定金应当归乙。
【精解】本案例适用的法条主要有：《民法通则》第66条(无权代理)、《合同法》第48条(无权代理)、第62条第4项(合同履行期限的确定)、第115条(定金罚则)。本案有如下问题需要澄清：第一，关于本案的性质属于狭义无权代理还是表见代理?从广义上看，表见代理属于广义无权代理的范畴，但二者还是有区别的，无权代理和表见代理的主 要区别在于，在表见代理中，相对人应当善意且无过失，可是，本题中的相对人乙公司并非属于善意相对人，因为赵某提供的介绍信已经明确了他的代理权限(购买实木，而不是购买铝材)，这一点乙公司是清楚的。第二，既然本案属于无权代理，那么乙公司是否向 甲公司发出了催告?有的考生认为乙公司向甲公司催要货款属于乙公司行使催告权的行为，这种观点是错误的，因为催告是指相对人在合同成立后，为明确合同的效力，敦促本 人在一定期间内对该合同予以追认的行为，可是本题中，乙公司的行为在于催要货款，而不是在于要求甲公司追认该合同效力。

最高额保证中，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。

【参考答案】

1．甲公司和乙公司成立买卖合同关系。《买卖合同纠纷解释》第1条规定，当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。甲公司供货，乙公司接收，并且乙公司在该对账清单上盖章确认，表明甲公司和乙公司之间成立买卖合同关系。

2．甲公司和丙公司之间没有买卖合同关系，因此货物质量问题，丙公司只能找乙公司承担违约责任，而不能要求甲公司承担违约责任。本案中存在两个买卖合同，分别是甲公司和乙公司之间，乙公司和丙公司之间的买卖合同。依据合同相对性原理，丙公司因为货物质量问题，只能找乙公司承担违约责任。

3．乙公司不能以此作为抗辩。甲公司和乙公司之间，乙公司和丙公司之间的买卖合同是相互独立的两个合同，之间没有任何关系。因此丙公司是否支付乙公司货款，和乙公司按期支付甲公司货款是没有任何关系的。

4．张某不能代表甲公司做出承担7万元货款的承诺。《货物买卖框架合同》中约定：甲公司的销售人员在与乙公司交往过程中确定的合同，返款及其他涉及经济权益的所有民事行为必须在甲方盖章后方能生效。对于甲公司是否承担减少的7万元货款的问题，乙公司和张某只有邮件往来，并没有经过甲公司盖章的书面协议，因此不构成表见代理，张某不能代表甲公司作出承担7万元货款的承诺。

5．可以请求降低违约金。《买卖合同纠纷解释》第26条规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照《合同法》第1 1 4条第2款的规定处理。《合同法》第1 1 4条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中约定的迟延付款的违约责任为每逾期一日，应支付逾期付款金额的1%作为违约金。远远高于实际损失，因此乙公司可以要求法院请求降低违约金金额。

。本题涉及合同抗辩权与违约责任请求 权、合同解除权的适用问题。如上所述，先履行抗辩 权、违约责任请求权和合同解除权是三种不同性质的 权利，其功能是不能相互替代的。因此，本题正确选项 为 ABD。

本案中A选项乙公司是否将货款交给甲公司业务员属于合同是否履行的事实，应当由主张已经履行的乙公司承担证明责任，故A选项正确。B选项中张某是甲公司的业务员这一事实已经由甲公司自认，自认的事实属于免证事实，无需证据证明，故乙公司无需对其承担证明责任，B选项表述错误。C选项属于张某是否有代理权的事实，应当由主张有代理权的乙公司承担证明责任，C选项表述正确。关于D选项，乙公司只需要证明将货款交给甲公司业务员张某，且张某有代为收取货款的代理权即可证明已经履行义务，至于张某是否将货款交回甲公司则属于与本案无关的事实，不是本案待证事实，不需要证明，D选项表述错误。

2018新教材P13

此题是考无权代理人代订合同行为有效的规定。行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有正当的理由相信行为人有代理权的，即表见代理，该代理行为有效。采购员拿着公司的空白合同书与A公司签订合同，A公司有理由相信采购员是全权代理公司的业务，因此本题应选D。

根据《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》的规定，对于吴某的损失，甲期货公司和孙某应当承担赔偿责任。

2020版教材P177 / 2019版教材P176
执行政府指导价或者政府定价的，预期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。